Hukum Properti Klasik Arbitrase Syariah

Untuk objek yang memenuhi syarat sebagai properti (mal) dalam hukum Islam klasik, objek tersebut harus memenuhi dua kondisi:
  • Kemungkinan kepemilikan fisik.
  • Memiliki potensi manfaat yang dapat digunakan.
Kondisi pertama membuat tidak mungkin untuk mendefinisikan benda tak berwujud seperti pengetahuan dan kesehatan sebagai properti.

Jadi, jika seseorang membayar dokter atau guru, orang akan membayar mereka untuk waktu mereka (sebagai pengganti untuk usaha dan pelayanan) daripada untuk membayar barang yang mereka sediakan.

Hukum Properti Klasik Arbitrase Syariah

Kondisi kedua memastikan adanya nilai yang dipertimbangkan untuk objek yang dianggap merupakan properti.

Kedua kondisi itu secara bersama penting untuk menentukan status hukum berbagai lembaga ekonomi dan transaksi keuangan.

Ketentuan-ketentuan itu diajukan oleh mayoritas ahli hukum kontemporer yang menganggap asuransi komersial tidak diperbolehkan, berdasarkan karakterisasi mereka terhadap "objek penjualan".

Dalam hal ini, jika objek kontrak asuransi didefinisikan sebagai "keamanan", dengan premi yang dilihat sebagai harga, kontrak mungkin harus dianggap sah.

Namun, banyak ahli hukum berpendapat, "keamanan" tidak memenuhi syarat sebagai objek penjualan, karena itu bukan merupakan barang atau jasa nyata.

Demikian pula, para ahli hukum yang mengikuti taksonomi klasik tidak dapat mengklasifikasikan klaim kontinjensi yang tidak berwujud sebagai objek penjualan yang memenuhi syarat.

Sebaliknya, para ahli hukum itu berpendapat, objek penjualan dalam kontrak asuransi komersial adalah jumlah uang yang diterima pihak tertanggung sebagai kompensasi atas kehilangan, yang tidak pasti.

Kontrak yang ditandai dengan demikian dianggap tidak valid berdasarkan gharar yang berlebihan, karena harga (premium) diketahui, tetapi objek penjualan (klaim pembayaran) tidak pasti.

Properti bernilai vs tidak dinilai:

Peluang Arbitrase Syariah


Ahli hukum klasik lebih lanjut mengklasifikasikan properti (mal) menurut sistem taksonomi biner, di mana kami daftar tiga yang paling penting.

Mereka mengklasifikasikan properti sebagai:
  • Properti bernilai (mal mutaqawwam), jika dimiliki secara pribadi dan memiliki penggunaan yang diizinkan untuk pemiliknya yang sah.
  • Properti tidak dinilai (mal ghayr mutaqawwam).
Kategori kedua mencakup dua subkategori:
  • Properti yang saat ini tidak dimiliki, misalnya, properti umum.
  • Properti tanpa penggunaan yang diizinkan dalam keadaan normal, misalnya, anggur dan babi.
Sebagian besar kontrak untuk pengalihan kepemilikan total atau sebagian (mis., penjualan atau sewa, masing-masing) diizinkan untuk dinilai, tetapi tidak untuk properti yang tidak dinilai.

Perbedaan ini memungkinkan pengacara dalam keuangan Islam terstruktur beberapa leverage.

Misalnya, jika aset perusahaan menyertakan aset yang dinilai dan tidak dinilai, mereka dapat menggabungkan kedua set aset atau memisahkannya untuk memaksimalkan keuntungan arbitrase Syariah.

Sebagai contoh, para ahli hukum klasik akan memungkinkan seorang investor Muslim untuk membeli sebuah peternakan dengan babi yang hidup di atasnya, atau sebuah rumah dengan gudang anggur, tetapi akan melarang penjualan properti-properti yang tidak diizinkan yang tidak dihargai oleh umat Islam.

Namun, penggunaan SPV - di mana hak kepemilikan berbagai aset diberikan - dapat memungkinkan non-Muslim untuk memiliki properti yang tidak diizinkan atau menjualnya, memberi kompensasi kepada investor Muslim secara tidak langsung melalui kenaikan harga komponen berharga dari properti yang dibundel yang diakuisisi.

Sumber lain dari arbitrase Syariah berasal dari pelarangan para ahli hukum kontemporer untuk memiliki perusahaan dengan rasio hutang yang melebihi batas tertentu.

Bank-bank investasi syariah dapat mengubah sebuah perusahaan dari tidak diizinkan menjadi diizinkan hanya dengan menstrukturkan akuisisi leveraged melalui sewa properti perusahaan yang memenuhi syarat.

Dalam hal ini, para ahli hukum klasik berbeda atas kelayakan hak pakai hasil (manfa'a) sebagai properti tanpa ikatan yang memenuhi syarat untuk dijual, dengan demikian menerima atau menolak karakterisasi sewa sebagai penjualan hasil pakai.

Ahli hukum Syafi'i dan Maliki menerima hak pakai atas tanah sebagai barang yang dihargai, tetapi para ahli hukum Hanafi awal berpendapat bahwa hak hukum untuk mengeluarkan hak pakai tidak ada secara terpisah dari hak kepemilikan lainnya, kecuali berdasarkan kontrak sewa.

Perbedaan dalam karakterisasi kontrak yang sama dengan penjualan barang hasil versus sewa (ijarah) dapat menghasilkan banyak perbedaan dalam kondisi sewa, termasuk hak dan tanggung jawab untuk pemeliharaan.

Diberikan struktur yang diinginkan, perbedaan-perbedaan dalam karakterisasi mungkin memerlukan penciptaan SPV tambahan (selain yang memegang hak untuk sewa master) untuk mentransfer hak-hak dan kewajiban di bawah kondisi ijarah klasik kembali ke pihak-pihak optimal mereka di bawah peraturan dan perundang-undangan kontemporer.

Kondisi lain dari mengkarakterisasi pembuatan barang sebagai objek penjualan - yang secara mengejutkan hanya mendapat sedikit perhatian dalam literatur - adalah karakterisasi pembelian kembali penjualan dari struktur penjualan-sewa-kembali yang banyak digunakan dalam penstrukturan sukuk dan akuisisi perusahaan dalam perbankan investasi syariah.

Kami akan membahas berbagai masalah hukum yang diajukan oleh ini dan struktur penjualan-beli serupa di bawah ini.

Portabilitas dan Struktur Sukuk


Properti juga diklasifikasikan ke dalam:
  • Properti tidak bergerak ('aqar) seperti real estat.
  • Properti bergerak atau mudah dipindahkan (manqul).
Status hukum sejumlah transaksi dipengaruhi oleh portabilitas properti.

Sebagai contoh, menjual kembali barang yang dibeli sebelum mengambil kepemilikan dianggap oleh beberapa ahli hukum Hanafi valid untuk benda tidak bergerak tetapi tidak untuk benda bergerak.

Hal ini membuat banyak transaksi keuangan Islam (mis., pembiayaan hipotek berbasis murabahah) khususnya hemat biaya untuk bank yang kantornya mungkin tidak dekat secara fisik dengan real estat yang dibiayai.

Perbedaan penting lainnya berdasarkan kemampuan pengangkutan properti berkaitan dengan hak preemption (haqq al-shuf'a, hak penolakan pertama untuk membeli properti tetangga atau mitra dengan harga berapa pun yang ditawarkan oleh pihak ketiga), yang dianggap hanya berlaku untuk properti yang tidak bergerak.

Hal ini juga berpotensi memiliki konsekuensi yang signifikan untuk struktur sukuk sale-lease-back-repurchase, di mana pemilik properti yang berdekatan mungkin memiliki hak preemption yang dinegasikan oleh struktur obligasi.

Konsekuensi penting ketiga dari perbedaan antara properti bergerak dan tidak bergerak untuk struktur sukuk dan instrumen utang lainnya adalah properti bergerak (dan karenanya lebih likuid) dari debitur nakal atau bangkrut dilikuidasi pertama, sehingga mendorong aturan subordinasi utang implisit dalam struktur berbasis aset.

Ada banyak konsekuensi hukum lainnya dari portabilitas properti, termasuk ketidakmampuan properti bergerak untuk hak kenyamanan, dan ketidakmampuan mereka untuk pendirian sebagai harta atau trust (wakaf), yang memainkan peran penting dalam keuangan terstruktur kontemporer dan perbankan investasi.

Kesepadanan dan Hak


Properti dibagi menjadi fungible (mithli), diukur berdasarkan berat, volume, panjang, atau angka, dan non-fungible (qimi), yang masing-masing item unik dan berbeda nilainya secara signifikan dari item lain dari genus dan jenis yang sama.

Efek hukum utama dari perbedaan ini adalah kelayakan properti yang dapat dipertukarkan untuk pendirian sebagai kewajiban, misalnya, sebagai harta yang ditangguhkan, atau objek penjualan dibayar di muka (salam).

Banyak keputusan juga mengikuti dari pembagian dan keseragaman fungible, termasuk kemungkinan kompensasi dalam bentuk natura.

Perbedaan ini penting untuk berbagai produk keuangan Islam, termasuk perdagangan dan pembiayaan perdagangan komoditas sukuk berbasis sewa.

Dalam hal tidak dapat dikirimnya barang dalam keuangan yang diperdagangkan, tanggung jawab untuk pengiriman barang (bukan nilainya) tetap utuh.

Ini jelas dapat menyebabkan biaya transaksi yang signifikan, misalnya, untuk kontrak berdasarkan salam, di mana pemegang posisi pendek diharuskan untuk mengirimkan komoditas yang mereka kontrak.

Di sisi lain, dalam sewa properti non-fungible, penghancuran properti akan membutuhkan kompensasi untuk nilai pasarnya.

Bahkan, struktur keuangan Islam yang memanfaatkan salam dan ijarah menetapkan kondisi yang memadai untuk memastikan kesetaraan dengan struktur utang obligasi konvensional.

Namun, kecuali dan sampai tuntutan hukum spesifik dibawa pada titik ini, tidak jelas bagaimana kondisi tersebut berinteraksi dengan ketentuan bahwa kontrak dibuat sesuai dengan Syariah.

Paling buruk, tuntutan hukum semacam itu dapat memaparkan celah dalam struktur hukum yang membuat produk-produk Islam jauh berbeda dari rekan-rekan konvensional yang meniru (dalam hal ini instrumen-instrumen tersebut akan menjadi salah harga) kemungkinan besar, tuntutan hukum yang dipublikasikan mungkin mempertanyakan keabsahan menyebut produk-produk "Islami", di mana nama merek bersandar pada pernyataan bahwa kondisi kontrak Islam klasik diamati.

Paling signifikan untuk tujuan arbitrase Syariah adalah bahwa aturan riba (peningkatan satu dari dua item yang dipertukarkan dari genus dan jenis yang sama tanpa kompensasi) tidak berlaku untuk non-fungible.

Dengan demikian, sementara lintah darat tidak diizinkan untuk memperdagangkan satu ons emas untuk dua, ia diizinkan untuk memperdagangkan satu barang yang tidak dapat dipertukarkan (misalnya, berlian) dengan dua berlian, masing-masing dengan nilai pasar yang sama dengan yang pertama.

Selain itu, lintah darat dapat secara legal menjual berlian senilai $10.000 hari ini dengan harga yang ditangguhkan sebesar $20.000 besok.

Pembeli mungkin tidak tertarik pada berlian dan menjualnya seharga $10.000 secara tunai.

Dengan demikian, rentenir akan secara sah mengumpulkan bunga semalam 100 persen dalam kontrak yang sah yang menghindari riba dalam bentuk (meskipun jelas-jelas riba secara substansi).

Ini dengan jelas menggambarkan bahwa larangan riba tidak mungkin terbatas pada masalah bunga atau bunga selangit, karena bunga dapat disembunyikan dalam penjualan (seperti dalam murabahah dan tawarruq), dan itu dapat dengan mudah dibuat terlalu tinggi sambil menghindari aturan formalistik riba.

Kepemilikan, Artikel 125 Majallat Al-Ahkam Al-Adliyya mendefinisikan properti yang dimiliki sebagai "apa pun yang dimiliki oleh manusia, baik itu properti tertentu, atau penggunaan properti".

Dengan demikian, para ahli hukum Hanafi, yang tidak mengakui hak kita untuk membuat dan mencabut hak hukum sebagai properti, mengakui kepemilikannya.

Sebaliknya, beberapa properti (mis., sungai, infrastruktur publik, taman) tidak memenuhi syarat untuk kepemilikan pribadi.

Dengan demikian, atribut properti dan objek yang dimiliki harus dipelajari secara terpisah dalam hal kelayakan sebagai objek dari berbagai kontrak.

Meskipun definisi dasar Majalla membatasi hak kepemilikan kepada manusia, para ahli hukum akhir-akhir ini mengadopsi entitas hukum seperti korporasi (entitas asli atau tujuan khusus) dan memungkinkan mereka untuk memiliki properti, hak pakai, dan hak hukum.

Sedangkan beasiswa hukum modern mengakui kepemilikan sebagai bundel hak, yang dapat didistribusikan di sejumlah entitas manusia dan perusahaan, yurisprudensi klasik mengakui kepemilikan total dan parsial hanya dalam hal memisahkan properti (raqaba) dari produknya (manfa'a).

Dengan demikian, para ahli hukum klasik mendefinsikan kepemilikan atas properti dan hasil penggunaannya sebagai total, dan kepemilikan satu tanpa yang lain sebagai kepemilikan parsial.

Peserta pada simposium yurisprudensi keenam Al-Baraka pada tahun 1990 menggunakan pemisahan properti ini dari produknya untuk merancang struktur inovatif dalam model sewa-untuk-beli untuk pembiayaan berbasis rumah Al-Baraka di London.

Di bawah struktur yang diusulkan, properti itu sendiri akan dijual di awal, sehingga memungkinkan pembeli properti untuk menerima gelar segera.

Namun, bank akan tetap memiliki hak kepemilikan atas produk tersebut, di mana mereka dapat memberikan hak gadai pada properti dan menagih uang sewa sesuai kontrak.

Dalam beberapa tahun terakhir struktur ini belum digunakan.

Alih-alih, hak biasanya ditetapkan untuk SPV yang dibuat untuk setiap transaksi sewa-beli.

Uang Muka dan Pembatasan Kepemilikan Sebagian


Penjualan produk, dan kemungkinan dijual kembali melalui subleasing, telah memunculkan pengaturan pembagian waktu, terutama untuk unit perumahan di dekat dua masjid suci di Mekah dan Madinah.

Melaui struktur ini individu memiliki hak multi-tahun, misalnya, untuk penggunaan unit perumahan di sebelah masjid suci di Mekah selama satu minggu setiap tahun.

Pemerintah Saudi tidak merenungkan prospek bermasalah dari penjualan tanah yang berdekatan dengan masjid (yang mungkin diperlukan kemudian untuk memperluasnya).

Sebagai gantinya, pemerintah menyewakan tanah jangka panjang kepada badan hukum yang pada gilirannya mengeluarkan sertifikat hasil produksi (sukuk al-manfa'a) yang memberikan hak kepada pemiliknya untuk mengekstraksi hasil pembuatan selama periode tertentu.

Struktur ini, dengan hak ekstraksi produk yang dapat diperdagangkan, dimungkinkan karena semua pemegang sertifikat akan menggunakan properti dengan cara yang sama.

Ini adalah contoh positif menggunakan ketentuan kepemilikan parsial untuk mengembangkan sarana keuangan yang bermanfaat.

Namun, implikasi berguna lainnya dari kepemilikan parsial tidak dikembangkan di industri.

Misalnya, dalam hipotek konvensional, ahli hukum kontemporer memiliki opsi untuk mengakui kepemilikan parsial dalam istilah yang lebih maju daripada pendahulunya yang klasik.

Dengan demikian, alih-alih membolehkan pembiayaan hipotek hanya melalui penjualan kredit (murabahah), sewa (ijarah), atau kemitraan penuh (musyarakah), mereka dapat menentukan bahwa hak gadai (yang tidak mungkin ada pada masa pramodern, tanpa database judul yang dapat dicari) adalah suatu bentuk hak kepemilikan berbeda dari kontrak rahn klasik (gadai).

Memang, kamus hukum modern mendefinisikan lien terutama sebagai "penyampaian hak atas properti yang diberikan untuk mengamankan kewajiban (sebagai utang) dan yang dikalahkan pada pembiayaan atau kinerja sesuai dengan ketentuan yang ditetapkan".

Berdasarkan definisi hukum dan kenyataan ini, ahli hukum dapat memandang hak gadai hipotek atas properti sebagai bentuk kepemilikan bersama parsial untuk periode hipotek (sampai utang dibayar penuh).

Jadi, hipotek konvensional dapat dikarakteristikkan dalam hal berkurangnya kemitraan antara mortgagor dan mortgagee, kita harus mencatat bahwa karakterisasi hipotek konvensional seperti itu akan mengarah pada hasil yang lebih efisien yang dianggap "Islami".

Tentu saja, efisiensi ini akan dapat dicapai sebagian melalui penghapusan peluang arbitrase Syariah, yang sayangnya telah menjadi mekanisme insentif utama untuk keuangan Islam.

0 Response to "Hukum Properti Klasik Arbitrase Syariah"

Post a Comment

Selamat berkomentar

Iklan Atas Artikel

Iklan Tengah Artikel 1

Iklan Tengah Artikel 2

Iklan Bawah Artikel